Статья Лилии Власовой «Премедиация как форма подготовки к медиации»

В одном из номеров Санкт-Петербургского журнала о способах альтернативного разрешения споров «ТРЕТЕЙСКИЙ СУД» опубликована статья медиатора, тренера и учредителя Центра медиации и переговоров Лилии Власовой «Премедиация как форма подготовки к медиации».

Ниже приведен текст статьи:

Медиаторы Центра медиации и переговоров (Минск, Беларусь), уже больше года практикуют проведение премедиации, как форму подготовку к медиации. Освоение практических навыков проведения премедиации уже стало частью программы подготовки белорусских медиаторов. В статье, на основании опыта проведения премедиации, рассказывается об особенностях и структуре премедиации, а также показана взаимосвязь премедиации с достижением договоренностей в процедуре медиации.

Ключевые слова: премедиация, подготовка к медиации, ответственность сторон, обязательная часть процесса медиации.

1. Понятие премедиации.

Практикующим медиаторам знакома ситуация, когда в процедуре медиации становится понятным, что конфликт не медиабильный или есть необходимость участия в переговорах лиц, от которых зависит принятие решения. Иногда конфликтную ситуацию нельзя прояснить без проведения экспертизы или наличия определенных документов. Выяснение подобных и иных фактов в процессе переговоров заканчивается прекращением или приостановкой медиации. Подобных ситуаций можно избежать, если применять такой способ подготовки к медиации как премедиация.

Премедиация – это форма подготовки к медиации, предполагающая проведение индивидуальных (совместных) встреч медиатора со сторонами конфликта, цель которых принятие решения о применении (не применении) медиации, а также достижения договоренностей по вопросам проведения будущей медиации.

Как известно, медиация не универсальный способ разрешения конфликтов. Применение медиации ограничивается законодательством. Часто медиацию нельзя применить в силу особенностей конфликта или неготовности сторон к переговорам. Поэтому нужен инструмент, позволяющий до начала процедуры медиации понять является ли медиация эффективным способом разрешения конкретного конфликта. В русскоязычной литературе существуют разные мнения по вопросу подготовки к медиации. К примеру, вступительное слово медиатора рассматривается в качестве основного способа подготовки сторон к участию в процедуре медиации[1]. Сравнительно недавно было высказано мнение о подготовке к медиации как самостоятельном этапе, который может быть проведен в форме встреч или телефонных переговоров медиатора с каждой из сторон, с целью установления контакта и прояснения готовности сторон к участию в переговорах[2].

В странах, где медиация уже стала частью правовой культуры общества, подготовка к медиации в форме личных встреч медиатора со сторонами стала самостоятельной процедурой, получившей название – премедиация (Pre-Mediation) или предварительная встреча. В Англии семейная премедиация называется Mediation Information and Assessment meeting (MIAM). В Америке для обозначения премедиации часто употребляется выражение Сonvening in Mediation (побуждение\убеждение к медиации).

В настоящее время наблюдается тенденция к установлению премедиации в качестве обязательной процедуры, предшествующей медиации или обращению в суд. Премедиация в качестве обязательной существует в таких государствах, как Австралия[3], Канада, США (штат Калифорния). В Англии в 2011году была введена обязательная премедиация по делам, вытекающим из брачно-семейных правоотношений[4]. Указанная тенденция наблюдается не только в странах англо-саксонской, но и в странах континентальной системы права. В Финляндии действует закон «О примирении в уголовных и некоторых гражданских делах», где прямо закреплена обязанность проведения предварительной встречи до принятия соглашения о применении процедуры примирения[5]. Тенденцию роста заключения медиативных соглашений в медиациях, где проводилась премедиация, выявили специалисты Северо-восточного университета Нидерландов, проанализировав 1381 трудовых и семейных медиации[6].

2. Медиабильность конфликта.

Если премедиация – это первая личная встреча медиатора со сторонами конфликта, то она начинается со знакомства. После чего, медиатор просит сторону (стороны) рассказать о предмете конфликта и его актуальном состоянии. Полученная от сторон информация позволяет медиатору сделать вывод о медиабильности или не медиабильность конфликта.

Помимо традиционных причин не медиабильности (высокий уровень эскалации конфликта, недееспособность стороны, законодательные ограничения и т.д.) в премедиации могут быть выявлены и другие объективные и субъективные причины, когда становится очевидным, что данный конфликт не может быть разрешен в медиации. К примеру, могут быть установлены факты систематического домашнего насилия, употребления наркотиков, алкоголизм и другие факты, ставящие под сомнение или исключающие проведение медиации.

Также медиатор должен проверить, есть ли у сторон согласие по предмету их конфликта. Часто у бывших супругов существуют разногласия о том, какое имущество подлежит разделу. В этом случае необходимо, хотя бы предварительно, согласовать позиции сторон о предмете спора.

В премедиации важно чувствовать границу, за которой уже начинается медиация. Есть опасность «свалиться» в медиацию и начать работать с интересами сторон или обсуждать варианты разрешения конфликта. Поэтому при проведении премедиации желательно следовать предлагаемой структуре, что поможет медиатору быть последовательным в достижении целей премедиации.

3. Согласие сторон на участие в медиации.

Если конфликт медиабильный, то следующий вопрос для обсуждения – это получение согласия сторон на участие в переговорах. Медиатор кратко рассказывает сторонам о процедуре медиации. При этом основное внимание уделяется объяснению роли сторон в медиации и их ответственности за принимаемое решение. Важно получить от сторон четкий ответ о готовности или неготовности участвовать в процедуре медиации. В случае, если стороны принимают решение об участии в медиации, то можно переходить к обсуждению конкретных вопросов проведения будущей медиации.

А. Определение круга лиц, чье присутствие необходимо для достижения договоренностей или обеспечения комфортности медиации. Такими лицами могут быть юристы, эксперты, переводчики, партнеры по бизнесу, супруги (а), в том числе бывшие, сособственники имущества, дети. В случае необходимости, медиатор согласовывает со сторонами необходимость участия ко-медиатора или технического помощника;

Б. Согласование правил проведения переговоров. Стороны обсуждают продолжительность медиативных сессий, определяют формат встреч (индивидуальные, совместные), согласовывают правила общения в ходе переговоров. В случае необходимости стороны договариваются о правилах общения между медиативными встречами. Стороны согласовывают степень конфиденциальности обсуждаемых вопросов. Также может согласовываться необходимость подготовки документов или экспертных заключений;

В. Согласование организационных вопросов проведения медиации — помещение для переговоров, дата, время, технические средства, учет личных особенностей сторон;

Г. Обсуждение размера вознаграждения медиатора и вклада каждого участника в оплату вознаграждения;

Д. Согласование текста Соглашения о применении медиации и его подписание.

Завершается премедиация, как правило, подписанием сторонами протокола, в котором фиксируются достигнутые между ними договоренности по проведению будущей медиации.

Практика показывает высокую эффективность премедиации, как формы подготовки сторон и медиатора к медиации. В Центре медиации и переговоров процент достигнутых договоренностей по судебным спорам в процедуре медиации за 2014 год составил 22%.  После того, как некоторые медиаторы стали проводить премедиацию, число достигнутых договоренностей по судебным спорам возросло до 55% [7]. По внесудебным спорам, где премедиация является обязательной, количество договоренностей в медиации за 6 месяцев 2015 года составило 76%.

Премедиация позволяет сторонам самостоятельно определить по каким правилам и на каких условиях будут проходить переговоры в медиации. В премедиации работа над разрешением конфликта становится общим делом сторон, что значительно повышает шансы на достижение договоренностей и их выполнение[8]. Премедиацию также можно рассматривать как своеобразный «фильтр», позволяющий обеспечить приход в медиацию медиабильных споров. Это важно с точки зрения сохранения имиджа медиации как эффективного способа разрешения конфликтов. Пришло время расширить наши представления о формах подготовки к медиации и признать премедиацию обязательной частью процесса медиации.

[1] Аллахвердова О., Карпенко А Медиация – переговоры в ситуации конфликта  – СПб: Роза мира, 2010. – С. 63-64; Хрестоматия альтернативного разрешения споров: Учебно–методические материалы и практические рекомендации / Сост. Г. В. Севастьянов. — СПб. АНО «Редакция журнала «Третейский суд», 2009. – с. 402-408;

[2] Шамклиашвили Ц. Основы медиации как процедуры урегулирования споров. – М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2010. – С. 49-50;

[3] Пример стандартной анкеты опроса сторон в процессе подготовки медиации в Австралии (Южный Уэльс) / Электронный ресурс: http://www.cjc.justice.nsw.gov.au/Documents/form-pre-mediation-recommendation-report.pdf.

[4] Обязательность премедиации в Англии [Электронный ресурс] / Правосудие. – Режим доступа: https://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/family/practice_directions/pd_part_03a;

[5] Закон Финляндии «О примирении в уголовных и некоторых гражданских делах» [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.finlex.fi/fi/laki/kaannokset/2005/en20051015.pdf;

[6] Roderick Swaab and Jeanne Brett, Caucus with Care: The Impact of Pre-Mediation Caucuses on Conflict Resolution, Kellogg School of Management, Northwestern University, Netherlands.

[7] Афонский С.Н. Применение медиации в практической деятельности суда первой инстанции// КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». – Минск, 2015.

[8] Фридман Г., Химмельстайн Д. Вызов конфликту. Понимающий подход в медиации. – М., 2014. – С. 76.